民事權(quán)利之（七）支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)與形成權(quán)

　　3.抗辯權(quán)

　　又稱異議權(quán)，是指對抗對方的請求權(quán)的權(quán)利。可以說。，請求權(quán)是矛，抗辯權(quán)是盾，抗辯權(quán)的功能在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。

　?。?）抗辯權(quán)的特征：

　?、倨湫惺挂哉埱髾?quán)的行使為前提，沒有請求權(quán)的行使，抗辯權(quán)自無必要行使。

　?、诳罐q權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生，約定的抗辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利，而不是抗辯權(quán)。

　?、劭罐q權(quán)為私權(quán)，否行使完全由當事人來決定，不主動援引者視為放棄；法官不得主動依職權(quán)審查抗辯權(quán)是否存在。

　?、芸罐q權(quán)的行使有一定的期限限制，該期限要么由法律規(guī)定，要么推定為合理期限，但抗辯權(quán)沒有自己獨立的行使期間，因為抗辯權(quán)是依附于請求權(quán)而發(fā)生的，如果對方請求權(quán)合法成立，則抗辯權(quán)也就合法成立，如果對方的請求權(quán)不合法，則抗辯權(quán)也無必要行使。

　?。?）根據(jù)不同的標準，抗辯權(quán)可以分為不同類別：

　?、賹嶓w法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)：

　　程序法上的抗辯權(quán)是指被告針對原告的訴訟請求從程序上提出異議，如管轄異議等。我國合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于實體法上的抗辯權(quán)。應當指出，從實體角度看，抗辯權(quán)與抗辯不是一個概念，后者包含的事由極其廣泛，凡屬于對抗對方主張的事由皆屬于抗辯。而抗辯權(quán)是一個嚴謹?shù)姆筛拍睢^(qū)分實體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)的意義在于：程序法上的抗辯權(quán)可以由法官依職權(quán)審查；而對于實體法上的抗辯權(quán)，是否行使法官不得干涉。

　?、谟谰眯钥罐q權(quán)與延期性抗辯權(quán)：

　　永久性抗辯權(quán)又稱為消滅性抗辯權(quán)，指權(quán)利人有永久阻止他人行使請求權(quán)的權(quán)利，例如：訴訟時效已屆滿，債權(quán)人甲請求債務人乙給付、乙提出訴訟時效己屆滿的證據(jù)這就是行使永久性辯權(quán)的行為，抗辯權(quán)可永久行使。又如，若存在合同請求權(quán)時，合同履行、代物清償、提存、抵消、免除、解除合同等都構(gòu)成永久性抗辯。延期性抗辯權(quán)指權(quán)利人在一定期間內(nèi)、一定條件下可以提抗辯權(quán)，而非永久可以抗辯。合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于延期性抗辯權(quán)。

　　特別注意：抗辯權(quán)的作用在于“對抗”而非否認對方的權(quán)利。抗辯權(quán)的行使以請求權(quán)存在且提出請求為前提。在未提出請求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無從行使。故而，在權(quán)利已消滅的情況下，不適用抗辯權(quán)。如甲欠乙1萬元，一年后甲已償還，后乙又要求甲再給付1萬元，甲予以拒絕，否認自已欠乙1萬元的債務。這在性質(zhì)上可稱否認權(quán)，不屬于抗辯權(quán)。

　　4.形成權(quán)（形成權(quán)本是倭語，在日本法上是（單方）變更的意思）

　　形成權(quán)是指權(quán)利人依單方意思表示使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)必須通過行使才能產(chǎn)生效力，否則雖然權(quán)利人享有權(quán)利，但法律關(guān)系不會發(fā)生任何變動。形成權(quán)的行使不以相對人的同意為要件，故對相對人的影響甚大，只有及時行使才能使法律關(guān)系盡快明確，為此需要在法律上規(guī)定除斥期間。依此期間，權(quán)利人逾期不行使將導致權(quán)利的消滅。如果法律規(guī)定了該期間，即是形成權(quán)的存續(xù)期間；沒有規(guī)定的，依當人的約定期間；無約定的，應當在合理期間內(nèi)行使，否則權(quán)利即告消滅（《合同法》第95條）。

　　另外，形成權(quán)的行使還要遵循兩條規(guī)則：一是不得附任何條件或期限（見《合同法》第99條第2款），二是一經(jīng)行使不得撤銷。因為行使形成權(quán)的意思表示一旦到達對方即生效，故無所謂撤銷。但在到達對方之前，意思表示尚未生效，故自然可以撤回。

　?。?）形成權(quán)具有下述特點：

　?、傩纬蓹?quán)的行使表現(xiàn)為單方行為：

　?、趩畏剿急硎疽唤?jīng)到達對方即為生效（是故，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤消）；

　?、坌ЯΦ漠a(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為；

　?、苄纬蓹?quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓；

　　⑤形成權(quán)的存在有一定的除斥期間（《合同法》第95條）。

　　（2）形成權(quán)的分類：

　?、儇敭a(chǎn)法上的形成權(quán)與身份法上的形成權(quán)。

　　A、財產(chǎn)法上的形成權(quán)又包括兩類：

　　一是債權(quán)性形成權(quán)，包括追認權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、撤回權(quán)、拋棄權(quán)、抵消權(quán)、免除權(quán)等。

　　二是物權(quán)性請求權(quán)，包括撤消權(quán)、所有權(quán)的拋棄，他物權(quán)的拋棄、共有物分割請求權(quán)、典物回贖權(quán)等。

　　B、身份法上的形成權(quán)又分為純粹身份法上的形成權(quán)與身份財產(chǎn)上的形成權(quán)：

　　在各國法上純粹身份法上的形成權(quán)包括婚約撤銷權(quán)、婚約解除權(quán)、婚姻撤銷權(quán)，離婚請求權(quán)、婚生子女否認權(quán)、子女認領權(quán)、監(jiān)護資格辭去權(quán)、遺囑撤回權(quán)等；身份財產(chǎn)上的形成權(quán)包括繼承人和受遺贈人對繼承權(quán)或受遺贈權(quán)的拋棄、遺產(chǎn)分割權(quán)等。

　?、诜ǘㄐ纬蓹?quán)與約定形成權(quán)。大多數(shù)形成權(quán)為法定形成權(quán)；約定形成權(quán)如約定的合同解除權(quán)（見《合同法》第93條第2款）

　?、弁ㄟ^訴訟行使的形成權(quán)（形成訴權(quán)；可變更可撤消的合同、合同保全中的撤消之訴、可撤消的婚姻）與非通過訴訟行使的形成權(quán)（單純形成權(quán)；效力待定合同的相對人的撤消權(quán)、贈與人的任意撤消權(quán)和法定撤消權(quán)、違約合同解除權(quán)）。

　　絕大多數(shù)形成權(quán)為非通過訴訟行使的形成權(quán)（見《合同法》第47、48、51、96、186、192條）；通過訴訟行使的形成權(quán)是指權(quán)利人必須要到法院（仲裁機構(gòu)）提起訴訟，經(jīng)過法院的確認才能發(fā)生法律關(guān)系變動的法律效果，如法定撤消權(quán)的行使（《合同法》第55、75條）。此種形成權(quán)是形成權(quán)的例外形式，強調(diào)通過訴訟行使這種權(quán)利：一是對第三人意義重大，二是為了避免發(fā)生糾紛。

　?、苄纬蓹?quán)還可以分為：發(fā)生形成權(quán)，變更形成權(quán)，消滅形成權(quán)。

　　注意：在學理上，（合同保全中）債權(quán)人行使的撤銷權(quán)除了形成權(quán)的內(nèi)容，還有請求權(quán)的內(nèi)容。但在我國的合同法上，這種撤銷權(quán)只規(guī)定了形成權(quán)的內(nèi)容。